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Aggiornamenti normativi
Procedura negoziata art.63 ed infungibilità del bene
Il Tar Piemonte è stato chiamato ad esprimersi su ricorso avverso una procedura negoziata senza bando ( articolo 63 comma 2 lettera b) n. 2 del Codice ) che ha concesso la fornitura direttamente ad un operatore, senza previa consultazione di altri, in violazione ( a detta della ricorrente ) dei limiti al ricorso alla procedura negoziata. Il Tar Piemonte respinge il ricorso, ribadendo i principi in tema di infungibilità di prodotti. Si ricorda a tale proposito come le Linee guida ANAC n. 8, per i casi in cui una fornitura e un servizio siano effettivamente infungibili, evidenzino come il legislatore, comunitario e nazionale, abbia previsto deroghe alla regola della selezione attraverso una procedura pubblica, considerato che l’esito di un’eventuale gara risulterebbe scontato, esistendo un unico operatore economico in grado di aggiudicarsela e, conseguente...
Il Tar Piemonte è stato chiamato ad esprimersi su ricorso avverso una procedura negoziata senza bando ( articolo 63 comma 2 lettera b) n. 2 del Codice ) che ha concesso la fornitura direttamente ad un operatore, senza previa consultazione di altri, in violazione ( a detta della ricorrente ) dei limiti al ricorso alla procedura negoziata. Il Tar Piemonte respinge il ricorso, ribadendo i principi in tema di infungibilità di prodotti. Si ricorda a tale proposito come le Linee guida ANAC n. 8, per i casi in cui una fornitura e un servizio siano effettivamente infungibili, evidenzino come il legislatore, comunitario e nazionale, abbia previsto deroghe alla regola della selezione attraverso una procedura pubblica, considerato che l’esito di un’eventuale gara risulterebbe scontato, esistendo un unico operatore economico in grado di aggiudicarsela e, conseguente...
Affidamento diretto e frazionamento dell’appalto
La ricorrente risultava vincitrice della gara indetta dalla stazione appaltante nell’ottobre 2018 per l’affidamento dei servizi di gestione, accertamento e riscossione coattiva dei tributi, stipulando un contratto della durata di cinque anni. A gennaio 2022, il Comune risolveva il contratto per il preteso mancato raggiungimento degli obiettivi di riscossione. Successivamente alla risoluzione del contratto (contestata dalla società in sede civile), il Comune avviava un procedimento per affidare in via diretta un’attività sostanzialmente comparabile a quella oggetto del vecchio contratto frazionandola tra due fornitori differenti. Questi affidamenti diretti sono oggetto di impugnazione. Tar Campania, Napoli, Sez. VIII, 28/11/2022, n. 7359 accoglie il ricorso ed annulla gli atti impugnati: Ciò chiarito, la ricorrente contesta al Comune di ave...
La ricorrente risultava vincitrice della gara indetta dalla stazione appaltante nell’ottobre 2018 per l’affidamento dei servizi di gestione, accertamento e riscossione coattiva dei tributi, stipulando un contratto della durata di cinque anni. A gennaio 2022, il Comune risolveva il contratto per il preteso mancato raggiungimento degli obiettivi di riscossione. Successivamente alla risoluzione del contratto (contestata dalla società in sede civile), il Comune avviava un procedimento per affidare in via diretta un’attività sostanzialmente comparabile a quella oggetto del vecchio contratto frazionandola tra due fornitori differenti. Questi affidamenti diretti sono oggetto di impugnazione. Tar Campania, Napoli, Sez. VIII, 28/11/2022, n. 7359 accoglie il ricorso ed annulla gli atti impugnati: Ciò chiarito, la ricorrente contesta al Comune di ave...
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La risposta arriva dal Consiglio di Stato che nella recente sentenza N. 9138/2022 ha affrontato la questione dell’interesse ad agire del soggetto che, pur rientrando nel novero dei soggetti che secondo le previsioni del bando sono ammessi a partecipare alla procedura, non ha partecipato perché l’avviso pubblico conteneva delle “clausole immediatamente escludenti”. Con la sentenza in questione il Consiglio di Stato, supera l’orientamento giurisprudenziale secondo il quale «la procedura cui non si sia partecipato è res inter alios acta e non legittima l’operatore economico ad insorgere avverso medesima», ed afferma che «la mancata partecipazione alla procedura selettiva… non … preclude la possibilità di contestare la legittimità delle censurate previsioni della lex specialis. Deve invece ricono...
La risposta arriva dal Consiglio di Stato che nella recente sentenza N. 9138/2022 ha affrontato la questione dell’interesse ad agire del soggetto che, pur rientrando nel novero dei soggetti che secondo le previsioni del bando sono ammessi a partecipare alla procedura, non ha partecipato perché l’avviso pubblico conteneva delle “clausole immediatamente escludenti”. Con la sentenza in questione il Consiglio di Stato, supera l’orientamento giurisprudenziale secondo il quale «la procedura cui non si sia partecipato è res inter alios acta e non legittima l’operatore economico ad insorgere avverso medesima», ed afferma che «la mancata partecipazione alla procedura selettiva… non … preclude la possibilità di contestare la legittimità delle censurate previsioni della lex specialis. Deve invece ricono...
La verifica sul rispetto dei minimi salariali è sempre obbligatoria, anche nei casi...
In forza del combinato disposto degli artt. 95, comma 10, e 97, comma 5, lett. d) del d.lgs. n. 50/2016, prima dell’aggiudicazione le stazioni appaltanti devono verificare che il costo del personale non sia inferiore ai minimi salariali retributivi. Tale accertamento, che mira esclusivamente a controllare il rispetto del salario minimo ( non è una verifica sull’anomalia dell’offerta ), è sempre obbligatorio, anche nei casi, di gara al massimo ribasso e mancata esclusione del concorrente con il c.d. taglio delle ali. Tar Liguria, Sez. I, 23/11/2022, n. 993 accoglie il ricorso ed annulla l’aggiudicazione: 2.2. Alla luce di ciò, ritiene il Collegio che l’Amministrazione resistente abbia illegittimamente aggiudicato la gara alla società controinteressata, omettendo di rilevare la macroscopica inattendibilità della sua o...
In forza del combinato disposto degli artt. 95, comma 10, e 97, comma 5, lett. d) del d.lgs. n. 50/2016, prima dell’aggiudicazione le stazioni appaltanti devono verificare che il costo del personale non sia inferiore ai minimi salariali retributivi. Tale accertamento, che mira esclusivamente a controllare il rispetto del salario minimo ( non è una verifica sull’anomalia dell’offerta ), è sempre obbligatorio, anche nei casi, di gara al massimo ribasso e mancata esclusione del concorrente con il c.d. taglio delle ali. Tar Liguria, Sez. I, 23/11/2022, n. 993 accoglie il ricorso ed annulla l’aggiudicazione: 2.2. Alla luce di ciò, ritiene il Collegio che l’Amministrazione resistente abbia illegittimamente aggiudicato la gara alla società controinteressata, omettendo di rilevare la macroscopica inattendibilità della sua o...
Monte ore contrattuale, monte ore teorico, ore mediamente lavorate….
Il Consiglio di Stato, nell’accogliere l’appello, ricorda cosa si debba intendere per a) monte ore contrattuale; b) monte ore teorico; c) ore mediamente lavorate. Il monte ore contrattuale si riferisce al rapporto tra stazione appaltante ed appaltatore, ovvero alla quantità di prestazioni che il secondo dovrà erogare a favore della prima: si tratta, in buona sostanza, dell’obbligazione principale dell’appaltatore nell’ambito del sinallagma contrattuale tra le parti, che si riverbera sui profili obbligatori del contratto. Il monte ore teorico si riferisce al rapporto tra lavoratore e datore di lavoro, ovvero all’obbligazione principale del lavoratore nell’ambito di un rapporto d’impiego. Le ore mediamente lavorate (o monte ore effettivo) rilevano ai fini della congruità dell’offerta nella logica delle tabe...
Il Consiglio di Stato, nell’accogliere l’appello, ricorda cosa si debba intendere per a) monte ore contrattuale; b) monte ore teorico; c) ore mediamente lavorate. Il monte ore contrattuale si riferisce al rapporto tra stazione appaltante ed appaltatore, ovvero alla quantità di prestazioni che il secondo dovrà erogare a favore della prima: si tratta, in buona sostanza, dell’obbligazione principale dell’appaltatore nell’ambito del sinallagma contrattuale tra le parti, che si riverbera sui profili obbligatori del contratto. Il monte ore teorico si riferisce al rapporto tra lavoratore e datore di lavoro, ovvero all’obbligazione principale del lavoratore nell’ambito di un rapporto d’impiego. Le ore mediamente lavorate (o monte ore effettivo) rilevano ai fini della congruità dell’offerta nella logica delle tabe...
La violazione del termine per l’invio della segnalazione all’ANAC comporta l’illegittimità...
Le sanzioni impugnate sono scaturite dall’esclusione di impresa da procedura di gara, cui la stessa aveva partecipato quale mandataria del RTI risultato aggiudicatario, venendone poi esclusa per falsa dichiarazione in merito al possesso del requisito di adeguata capacità tecnico-organizzativa. A distanza di 14 mesi dall’accertamento dei fatti, la stazione appaltante segnalava l’irregolarità accertata all’ANAC la quale, acquisite le memorie difensive degli operatori economici coinvolti e della stazione appaltante, all’esito del procedimento adottava i provvedimenti sanzionatori e disponeva l’iscrizione nel casellario informatico ai fini dell’esclusione dalle procedure di gara e dagli affidamenti di subappalto, in quanto riteneva imputabile a titolo di dolo la falsa dichiarazione resa dall’operatore economico nella domanda di p...
Le sanzioni impugnate sono scaturite dall’esclusione di impresa da procedura di gara, cui la stessa aveva partecipato quale mandataria del RTI risultato aggiudicatario, venendone poi esclusa per falsa dichiarazione in merito al possesso del requisito di adeguata capacità tecnico-organizzativa. A distanza di 14 mesi dall’accertamento dei fatti, la stazione appaltante segnalava l’irregolarità accertata all’ANAC la quale, acquisite le memorie difensive degli operatori economici coinvolti e della stazione appaltante, all’esito del procedimento adottava i provvedimenti sanzionatori e disponeva l’iscrizione nel casellario informatico ai fini dell’esclusione dalle procedure di gara e dagli affidamenti di subappalto, in quanto riteneva imputabile a titolo di dolo la falsa dichiarazione resa dall’operatore economico nella domanda di p...
Una dichiarazione di equivalenza deve provenire da un organo che sia in grado di...
La questione pregiudiziale sottoposta alla Corte di Giustizia Europea (Sesta Sezione 27 ottobre 2022) concerne il fatto che il principio secondo cui: nell’ambito di una gara d’appalto sono ammessi prodotti equivalenti, è inteso a salvaguardare la libera concorrenza e la parità di trattamento tra gli offerenti. Di conseguenza (considerando 83 della direttiva 2014/25) le specifiche tecniche dovrebbero essere redatte in modo da evitare di restringere artificialmente la concorrenza mediante requisiti che favoriscono uno specifico operatore economico in quanto rispecchiano le principali caratteristiche delle forniture, dei servizi o dei lavori da esso abitualmente offerti. E «quando le specifiche tecniche che figurano nei documenti dell’appalto fanno riferimento a un marchio, a un’origine o a una produzione specifica, l’ente aggiudicat...
La questione pregiudiziale sottoposta alla Corte di Giustizia Europea (Sesta Sezione 27 ottobre 2022) concerne il fatto che il principio secondo cui: nell’ambito di una gara d’appalto sono ammessi prodotti equivalenti, è inteso a salvaguardare la libera concorrenza e la parità di trattamento tra gli offerenti. Di conseguenza (considerando 83 della direttiva 2014/25) le specifiche tecniche dovrebbero essere redatte in modo da evitare di restringere artificialmente la concorrenza mediante requisiti che favoriscono uno specifico operatore economico in quanto rispecchiano le principali caratteristiche delle forniture, dei servizi o dei lavori da esso abitualmente offerti. E «quando le specifiche tecniche che figurano nei documenti dell’appalto fanno riferimento a un marchio, a un’origine o a una produzione specifica, l’ente aggiudicat...
Soci lavoratori e valutazione dell’anomalia dell’offerta
La ricorrente sostiene l’illegittimità del procedimento di verifica dell’anomalia condotto dal R.U.P. in relazione all’offerta presentata dall’aggiudicataria, poiché le giustificazioni rese da quest’ultima sarebbero generiche, contraddittorie e indimostrate, soprattutto con riferimento ai costi della manodopera (compreso il riferimento ai soci lavoratori) e di smaltimento dei rifiuti, nemmeno essendo stato dimostrato il rispetto dei minimi salariali retributivi indicati nelle apposite tabelle ministeriali ed essendo stato modificato inammissibilmente l’importo dei costi aziendali della sicurezza rispetto a quanto indicato in sede di offerta. Secondo la difesa della Stazione appaltante, con riguardo al costo del lavoro, il R.U.P. avrebbe legittimamente considerato soltanto quello relativo all’operaio specializzato aiutante, non rite...
La ricorrente sostiene l’illegittimità del procedimento di verifica dell’anomalia condotto dal R.U.P. in relazione all’offerta presentata dall’aggiudicataria, poiché le giustificazioni rese da quest’ultima sarebbero generiche, contraddittorie e indimostrate, soprattutto con riferimento ai costi della manodopera (compreso il riferimento ai soci lavoratori) e di smaltimento dei rifiuti, nemmeno essendo stato dimostrato il rispetto dei minimi salariali retributivi indicati nelle apposite tabelle ministeriali ed essendo stato modificato inammissibilmente l’importo dei costi aziendali della sicurezza rispetto a quanto indicato in sede di offerta. Secondo la difesa della Stazione appaltante, con riguardo al costo del lavoro, il R.U.P. avrebbe legittimamente considerato soltanto quello relativo all’operaio specializzato aiutante, non rite...
Quando si consultano più operatori per l’affidamento di contratti, ancorché di...
Nel caso in cui si richiedano preventivi a più operatori economici si avvia pur sempre una procedura di gara e pertanto occorre scegliere sulla base del principio di imparzialità. Questo è quanto stabilito dal Tar Abruzzo su una procedura di concessione del servizio di installazione di distributori automatici, che la stazione appaltante ha indicato come affidamento diretto, con raccolta di preventivi, ai sensi dell’articolo 36 comma 2 lettera a) del Codice. La stazione appaltante, pur potendo procedere all’affidamento diretto del servizio perché di valore inferiore a € 40.000, ha deciso di chiedere ad operatori preventivamente selezionati di presentare la loro offerta, avviando così una procedura comparativa, ai sensi dell’art. 36 e retta dai principi dell’art. 30 del d.lgs. n. 50/2016. Detti principi tuttavia sarebbero s...
Nel caso in cui si richiedano preventivi a più operatori economici si avvia pur sempre una procedura di gara e pertanto occorre scegliere sulla base del principio di imparzialità. Questo è quanto stabilito dal Tar Abruzzo su una procedura di concessione del servizio di installazione di distributori automatici, che la stazione appaltante ha indicato come affidamento diretto, con raccolta di preventivi, ai sensi dell’articolo 36 comma 2 lettera a) del Codice. La stazione appaltante, pur potendo procedere all’affidamento diretto del servizio perché di valore inferiore a € 40.000, ha deciso di chiedere ad operatori preventivamente selezionati di presentare la loro offerta, avviando così una procedura comparativa, ai sensi dell’art. 36 e retta dai principi dell’art. 30 del d.lgs. n. 50/2016. Detti principi tuttavia sarebbero s...
La proroga tecnica ha carattere eccezionale!
Nell’accogliere il ricorso avverso il provvedimento con il quale è stato prorogato per la durata di 180 giorni un contratto di servizi, il Tar Lombardia ribadisce come la proroga “tecnica” abbia carattere eccezionale. Questo quanto stabilito da Tar Lombardia, Milano, Sez. IV, 17/11/2022, n. 2552: 2.3 Il motivo è fondato anche nella parte in cui contesta che la proroga sia stata disposta prima dell’avvio della nuova gara. Più in dettaglio, in base all’interpretazione della norma fornita dall’Anac e dalla giurisprudenza amministrativa (in tal senso ex plurimis TAR Campania, Napoli, VIII, 10/02/2022 n. 891), affinché la proroga tecnica sia legittima, devono ricorrere i seguenti presupposti: – la proroga deve rivestire carattere eccezionale, utilizzabile solo quando non sia possibile attivare i nece...
Nell’accogliere il ricorso avverso il provvedimento con il quale è stato prorogato per la durata di 180 giorni un contratto di servizi, il Tar Lombardia ribadisce come la proroga “tecnica” abbia carattere eccezionale. Questo quanto stabilito da Tar Lombardia, Milano, Sez. IV, 17/11/2022, n. 2552: 2.3 Il motivo è fondato anche nella parte in cui contesta che la proroga sia stata disposta prima dell’avvio della nuova gara. Più in dettaglio, in base all’interpretazione della norma fornita dall’Anac e dalla giurisprudenza amministrativa (in tal senso ex plurimis TAR Campania, Napoli, VIII, 10/02/2022 n. 891), affinché la proroga tecnica sia legittima, devono ricorrere i seguenti presupposti: – la proroga deve rivestire carattere eccezionale, utilizzabile solo quando non sia possibile attivare i nece...
E’ possibile “rinegoziare”, ed eventualmente entro che limiti, il contenuto...
E’ possibile “rinegoziare”, ed eventualmente entro che limiti, il contenuto di alcune clausole contrattuali nella fase intercorrente tra l’aggiudicazione e il contratto? Dal Tar Sardegna viene espressa risposta affermativa, su una fattispecie ( contratto stipulato dopo diversi anni dalla gara ) che merita di essere segnalata perché si discosta da recentissime posizioni del Consiglio di Stato (si veda https://www.giurisprudenzappalti.it/sentenze/listanza-di-revisione-del-prezzo-formulata-dallaggiudicataria-prima-della-stipulazione-del-contratto-non-e-giuridicamente-ipotizzabile-ne-ammissibile-il-consiglio-di-stato/). La controversia riguarda la validità dell’art. 3 del contratto stipulato tra le parti, che, premesso l’ammontare dell’appalto, “salvo quanto previsto riguardo gli eventuali adeguamenti del canone, da ricono...
E’ possibile “rinegoziare”, ed eventualmente entro che limiti, il contenuto di alcune clausole contrattuali nella fase intercorrente tra l’aggiudicazione e il contratto? Dal Tar Sardegna viene espressa risposta affermativa, su una fattispecie ( contratto stipulato dopo diversi anni dalla gara ) che merita di essere segnalata perché si discosta da recentissime posizioni del Consiglio di Stato (si veda https://www.giurisprudenzappalti.it/sentenze/listanza-di-revisione-del-prezzo-formulata-dallaggiudicataria-prima-della-stipulazione-del-contratto-non-e-giuridicamente-ipotizzabile-ne-ammissibile-il-consiglio-di-stato/). La controversia riguarda la validità dell’art. 3 del contratto stipulato tra le parti, che, premesso l’ammontare dell’appalto, “salvo quanto previsto riguardo gli eventuali adeguamenti del canone, da ricono...
Capacità tecniche e professionali: differenze concettuali tra “servizi analoghi”...
Nelle procedure di gara riguardanti appalti di servizi e forniture tra i criteri di selezione la stazione appaltante può richiedere determinate capacità tecniche e professionali atte a dimostrare, mediante prova relativa all’esecuzione di lavori analoghi, la capacità di eseguire l’appalto. Il Consiglio di Stato nella recente sentenza n.9596/2022 ha fornito in proposito delle importanti precisazioni concettuali: ricordando come la giurisprudenza abbia precisato che la nozione di servizi analoghi non è assimilata a quella di servizi identici, ma piuttosto che tale nozione sia concettualmente riferita a servizi afferenti il medesimo settore imprenditoriale o professionale. Il Consiglio di Stato spiega che la ratio sottesa al requisito del pregresso svolgimento di servizi analoghi risiede nella scelta di contemperare l’esigenza di selezionare u...
Nelle procedure di gara riguardanti appalti di servizi e forniture tra i criteri di selezione la stazione appaltante può richiedere determinate capacità tecniche e professionali atte a dimostrare, mediante prova relativa all’esecuzione di lavori analoghi, la capacità di eseguire l’appalto. Il Consiglio di Stato nella recente sentenza n.9596/2022 ha fornito in proposito delle importanti precisazioni concettuali: ricordando come la giurisprudenza abbia precisato che la nozione di servizi analoghi non è assimilata a quella di servizi identici, ma piuttosto che tale nozione sia concettualmente riferita a servizi afferenti il medesimo settore imprenditoriale o professionale. Il Consiglio di Stato spiega che la ratio sottesa al requisito del pregresso svolgimento di servizi analoghi risiede nella scelta di contemperare l’esigenza di selezionare u...
